新銀座法律事務所 法律相談事例集データベース
No.1555、2014/10/24 12:00
【家事事件、最高裁平成２６年７月１７日判決】
ＤＮＡ検査によって夫の子でないことが明らかになった場合、嫡出子の推定が破られたとして子の代理人である妻から夫に親子関係不存在の訴えを提起できるか
質問：
私は，２年前，当時１歳になる長女の親権者を妻と定めて，協議離婚をしたのですが，このたび，元妻は長女の法定代理人として，私に対し，親子関係不存在の確認訴えを提起してきました。
元妻によると，実は，長女は元妻とある男性との間の子であり，私的に行ったＤＮＡ検査の結果によっても，その男性が長女の生物学上の父である確率は９９．９９９９９８％である，とのことです。なお，元妻と長女は，現在，その男性と共に生活している，とのことです。
私は，長女を，元妻との間の実の子であると思い，その旨の出生届を提出し，育ててきました。仮に元妻の言っていることが本当だとしても，私は，長女を実の子として接してきましたし，そのことは今後も変わりありません。
私と長女の親子関係は，法律上も否定されてしまうのでしょうか。
↓
回答：
１、「妻が婚姻中に懐胎した子は，夫の子と推定」されます（民法７７２条１項。いわゆる嫡出推定）。
この場合，「夫は，子が嫡出であることを否認することができ」ます（民法７７４条）が，この否認権の行使は制限されています。すなわち，「否認権は，子又は親権を行う母に対する嫡出否認の訴えによって行」わなければならず（同法７７５条前段），この「嫡出否認の訴えは，夫が子の出生を知った時から１年以内に提起しなければな」りません（同法７７７条）。
２、嫡出否認の訴えは父親しかできません。父親以外の者が親子関係を否定する場合、「親子関係不存在確認の訴え」という方法が認められています。
最高裁平成２６年７月１７日判決（平成２４年（受）第１４０２号）及び同日判決（平成２５年（受）第２３３号）は，「夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが科学的証拠により明らかであり，かつ，夫と妻が既に離婚して別居し，子が親権者である妻の下で監護されているという事情…が存在するからといって，…親子関係不存在確認の訴えをもって当該父子関係の存否を争うことはできない」としています。嫡出子の推定、否認権行使の制度趣旨から解釈論としては妥当な結論でしょう。
３、以上より，本件の場合，あなたと長女の親子関係は，法律上も否定されるわけではありません。
４、関連事例集１３３３番参照。
解説：
１ 嫡出推定の制度
(1) 嫡出推定
嫡出子とは婚姻関係にある男女を父母として出生した子を言います。嫡出子は、父親の子として扶養・監護・教育を受ける権利のある、子供にとって大切な立場・地位です（民法８２０条、８７７条）。しかし、妻の子供であることは出産という事実から明らかですが、父親との父子関係は、出産のような客観的事実がなく厳密に言えば明らかではありません。そこで、父子関係の推定規定を置いています。
「妻が婚姻中に懐胎した子は，夫の子と推定」されます（民法７７２条１項）。そして，「婚姻の成立の日から２００日を経過した後又は婚姻の解消若しくは取消しの日から３００日以内に生まれた子は，婚姻中に懐胎したものと推定」されます（同条２項）。以上のことを，嫡出推定といいます（これに伴う父性の推定の重複を回避する制度として，再婚禁止期間につき民法７３３条，父を定める訴えにつき同法７７３条ご参照。）。
このような嫡出推定の趣旨は，父子関係は，母子関係と異なり，生物学上その存否を明らかにすることが困難であることに鑑み，法律上父子関係の確定を容易にし，もって父子という身分関係の法的安定、及び家庭の平和を保持することにあります。
(2) 嫡出否認
ア 嫡出推定が及ぶ場合，夫は，子が嫡出であることを否認することができます（民法７７４条）が，この否認権の行使は制限されています。すなわち，「否認権は，子又は親権を行う母に対する嫡出否認の訴えによって行」わなければならず（同法７７５条前段），この嫡出否認の訴えは，夫が子の出生を知った時から１年以内に提起しなければなりません（同法７７７条）。
このように否認権の行使が制限される趣旨は，法律上父子関係を早期に確定し，もって嫡出子の身分関係の法的安定、家庭の平和を保持することにあります。父子関係の法的安定性、家庭の平和の維持についての利害関係は、夫の他、妻や子供自身にもありますが、妻は、夫と子の関係については第三者ですし、子は直接の当事者ではありますが嫡出子という法的に有利な地位を自分から否認するということは考えにくいので、申立権者を父親に限っているのです。
従って、後述のように形式上推定される嫡出子であっても親子関係の推定が破られる嫡出子（結果的に推定されない嫡出子となります。その他推定されない嫡出子としては、婚姻後２００日以内に生まれた子があります。）になるかどうかこの制度趣旨から慎重に考える必要があります。
イ なお，このような嫡出の否認権行使の制限，特に出訴期間を定めた民法７７７条が幸福追求権を定めた憲法１３条や平等原則を定めた憲法１４条に違反するか否かについて，最高裁平成２６年７月１７日（平成２６年（オ）第２２６号）は，「身分関係の法的安定を保持する上から合理性を持つ制度であって，憲法１３条に違反するものではなく，また，所論の憲法１４条等違反の問題を生ずるものでもないことは，当裁判所大法廷判決（最高裁昭和…３０年７月２０日大法廷判決…）の趣旨に徴して明らかである（最高裁昭和…５５年３月２７日…判決…）。」と述べて，合憲とします。
２ 嫡出推定が及ばない場合
(1) 推定を受けない嫡出子
ア 判例上（最高裁昭和４４年５月２９日判決，同平成１０年８月３１日判決，同平成１２年３月１４日判決，同平成２６年７月１７日判決〔平成２４年（受）第１４０２号〕，同日判決〔平成２５年（受）第２３３号〕），民法７７２条２項所定の期間内に妻が出産した子であっても，同条の推定を受けない嫡出子というものが認められています。
前述のように嫡出子とは婚姻中の夫婦から生まれた子供です。妻が子供産むと、戸籍法上は嫡出子として戸籍に載ります（戸籍法４９条以下）。しかし、それだけでは父親が夫と確定されるわけではありません。民法では母親は出産によって嫡出と判断されますが（戸籍の届出である出生届には医師の出生証明書を添付しますがそこに母親の名前が記載され、母親であることが証明されます）、父親が誰なのかは確実とは言えません。そこで、婚姻中の妻の懐胎を持って夫の嫡出と推定することとされ、婚姻中の懐胎か否かは、７７２条２項で婚姻成立から２００日後、あるいは婚姻の解消後３００日以内に生まれた場合、夫を父親とする婚姻中の懐胎と推定することになっています。この規定をそのまま解釈すればその間に出産された子は常に父親の子と推定されることになるはずです。しかし、具体的事情により懐胎の可能性がない場合まで単に出産の期間だけを計算して嫡出子と推定することは結果において不都合を生じさせる場合があることから、「推定を受けない嫡出子」というものを法律の規定にはありませんが、裁判上認められています。
嫡出推定を受けないのですから，嫡出否認に関する民法７７４条以下の規定（。特に出訴期間を定めた同法７７７条。前記１(2)ア参照。）は適用されず，父子関係の存否は，親子関係不存在確認の訴えをもって争うことができます。
そして，「この訴訟は，出訴期間の制限がなく，確認の利益があれば誰でも提起することができ，また，形成訴訟ではなく，親子関係の存否を確認する趣旨の訴訟であることから，嫡出推定が及んでいない父子関係の存否については，この訴訟によることなく，別訴の前提問題としても主張することが可能であると解され」ています（最高裁平成２６年７月１７日判決・山浦裁判官補足意見参照）。
イ 推定を受けない嫡出子とは，「妻がその子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して，夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなどの事情が存在する場合」の子とされます。
このような場合の具体例としては，夫が出征中である場合や，服役中である場合などが挙げられます。夫が刑務所に居れば、出生のときから夫の子でないことは明白ですから父の法的地位の安定性、家庭の平和を考慮する必要がないので、形式的嫡出推定は破られて結果的に推定されないた嫡出子となります。
(2) 嫡出推定とＤＮＡ検査
このように「推定を受けない嫡出子」というのを認めた場合、ＤＮＡ検査により夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが明らかな場合も，「推定を受けない嫡出子」に含められるのでしょうか。含まれるとすると、親子関係不存在の確認を求めることが可能となることから問題となります。近年におけるＤＮＡ検査技術の進歩はめざましく，安価に，身体に対する侵襲を伴うこともなく，ほぼ１００％の確率で生物学上の親子関係を肯定し，又は否定することができるようになっています（最高裁平成２６年７月１７日判決・櫻井裁判官補足意見参照）。このようなＤＮＡ検査により夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが明らかな場合も，嫡出推定が及ばない場合に含められるのでしょうか。
ア 最高裁判決
(ｱ) この点，最高裁平成２６年７月１７日判決（平成２４年（受）第１４０２号）及び同日判決（平成２５年（受）第２３３号）は，「夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが科学的証拠により明らかであり，かつ，夫と妻が既に離婚して別居し，子が親権者である妻の下で監護されているという事情…が存在するからといって，…親子関係不存在確認の訴えをもって当該父子関係の存否を争うことはできない」とします。
(ｲ) 同判決は，その理由として，「民法７７２条により嫡出の推定を受ける子につきその嫡出であることを否認するためには，夫からの嫡出否認の訴えによるべきものとし，かつ，同訴えにつき１年の出訴期間を定めたことは，身分関係の法的安定を保持する上から合理性を有するものということができる（最高裁昭和…５５年３月２７日…判決…，最高裁平成…１２年３月１４日…判決…参照）。そして，夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが科学的証拠により明らかであり，かつ，夫と妻が既に離婚して別居し，子が親権者である妻の下で監護されているという事情があっても，子の身分関係の法的安定を保持する必要が当然になくなるものではないから，上記の事情が存在するからといって，同条による嫡出の推定が及ばなくなるものとはいえ」ないことを挙げます。
そして，同判決は，「このように解すると，法律上の父子関係が生物学上の父子関係と一致しない場合が生ずることになるが，同条及び７７４条から７７８条までの規定はこのような不一致が生ずることをも容認しているものと解される。」とします。
イ 私見
(ｱ)父子関係の 法的安定性について
ａ 「妻がその子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して，夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなどの事情が存在する場合」（前記(1)イ）か否かの判断と，ＤＮＡ検査により夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが明らかな場合か否かの判断とでは，前者は過去の一定の時点における外観的な事情のみを判断要素とするのに対し，後者はそうでないという違いがあります。そこで，前者の場合を嫡出推定が及ばない場合に含めても，なお子の身分関係の法的安定を害しないのに対し，後者の場合を嫡出推定が及ばない場合に含めると，子の身分関係の法的安定を害するといえます。なぜなら、例えば刑務所に行っている場合には、出生時から父子関係がないことが明らかであり父の地位、子の地位、家庭内の平和を考慮する必要がないのですが、ＤＮＡ鑑定は、その主張がいつの時点でなされるか不明であり、これを認めると築きあげられた父子関係、家庭のの平和が突然当事者の意思に関係なく破壊される危険性があるからです。
ｂ この点，山浦裁判官は，最高裁平成２６年７月１７日判決の補足意見として，以下のように述べます。
「妻の懐胎時において夫婦間に性的関係を持つことがあり得ないことが明らかであるような…外観上の事情がなくても，ＤＮＡ検査等の結果生物学上の父子関係の不存在が明らかである場合には，親子関係不存在確認訴訟の提起を認めるという考え方があるが，これに賛成することはできない。この考え方は，有り体にいえば，外観上夫との性的交渉の余地がない妻が出産した子であることが分かる特殊な場合に限らず，外観上夫婦がそろったごく一般的な家庭に生まれた子であっても，たまたま何かの機会にＤＮＡ検査をしたところ生物学上の父子関係がないことが判明した場合は，いつでも，利害関係がありさえすれば誰でも，親子関係不存在確認の訴えを提起して，その不存在を確認する判決を受けることができるというものである。この立場は，法律上の親子は生物学上の血縁だけで結ばれているというに等しいものであり，民法７７２条の文理やこれまでの累次の当審判例に整合しないものである。」
「たまたまＤＮＡ検査をしてみた結果，ある日突然，それまで存在するものと信頼してきた法律上の父子関係が存在しないことにつながる法解釈を示すことは，夫婦・親子関係の安定を破壊するものとなり，子が生まれたら直ちにＤＮＡ検査をしないと生涯にわたって不安定な状態は解消できないことにもなりかねない。」
(ｲ) 現実的妥当性について
ａ 確かに，生物学上の親子関係が認められないということが明確になったにもかかわらず，法律上は親子関係を否定することができないということは，当事者の心情に鑑みると不都合極まりないとも思われます。
しかし，そのような不都合を解消するための議論は，もはや法解釈論の枠を超えた立法論であると考えます。
ｂ この点，櫻井裁判官は，最高裁平成２６年７月１７日判決の補足意見として，以下のように述べます。
「確実に判明する生物学上の親子関係を重視していくという立場もあり得るところではあるが，そのような立場を採ることになると，民法７７２条の文理からの乖離にとどまらず，嫡出否認の訴え，再婚禁止期間，父を定めることを目的とする訴え等の規定が存在することとの関係をどのように調整するのかという問題に行き当たることになり，解釈論の限界を踏み超えているのではないかと思われる。
ｃ また，山浦裁判官は，最高裁平成２６年７月１７日判決の補足意見として，以下のように述べます。
「親子関係に関する規律は，公の秩序に関わる国の基本的な枠組みに関する問題であり，旧来の規定が社会の実情に沿わないものとなっているというのであれば，その解決は，裁判所において個別の具体的事案の解決として行うのではなく，国民の意識，子の福祉（子がその出自を知ることの利益も含む。），プライバシー等に関する妻の側の利益，科学技術の進歩や生殖補助医療の進展，ＤＮＡ検査等の証拠としての取扱い方法，養子制度や相続制度等との調整など諸般の事情を踏まえ，立法政策の問題として検討されるべきであると考える。」
「多数意見（補足意見を含む。）も反対意見も，立場は違っても，現在及び将来を視野に入れて，子の福祉を含む家族全体の幸福の実質的な実現を模索していることに変わりはない。同様に，法律上の父，母及び生物学上の父も子の将来を案じ，幸福を念じていると思われる。しかし，特に本件のように，年齢的にみて子の意思を確認することができない段階で，これまで父としての自覚と責任感に基づいて子を育ててきたＹ男の意思を無視して，ＤＮＡ検査の結果に基づき，子の将来を決めてしまうことには躊躇を覚える。とりわけ，法律上の父と母との間においてまだ離婚ないしは婚姻破綻の経緯にまつわる感情的な対立が続いている状態で，子の意思を確認することもなく，その父子関係を決めるのは適切ではないと思う。このような観点からすると，子が，充分に成長して適切な判断力を備えて自己決定権を行使できるようになった後に，自ら父子関係を訴訟において争う機会を設けるということも考えられるが，これは解釈の枠を超えた立法論というべきであろう。」
(ｳ) 結論
以上より，最高裁平成２６年７月１７日判決の立場は妥当であると考えます。但し、判決文にもあるように立法論として議論すべきことは否定できませんから国会における議論により国民の意思を反映した制度が設けられることが期待されます。
＜参照条文＞
憲法
（個人の尊重と公共の福祉）
第１３条 すべて国民は，個人として尊重される。生命，自由及び幸福追求に対する国民の権利については，公共の福祉に反しない限り，立法その他の国政の上で，最大の尊重を必要とする。
（平等原則，貴族制度の否認及び栄典の限界）
第１４条 すべて国民は，法の下に平等であつて，人種，信条，性別，社会的身分又は門地により，政治的，経済的又は社会的関係において，差別されない。
② 華族その他の貴族の制度は，これを認めない。
③ 栄誉，勲章その他の栄典の授与は，いかなる特権も伴はない。栄典の授与は，現にこれを有し，又は将来これを受ける者の一代に限り，その効力を有する。
民法
（再婚禁止期間）
第７３３条 女は，前婚の解消又は取消しの日から６箇月を経過した後でなければ，再婚をすることができない。
２ 女が前婚の解消又は取消しの前から懐胎していた場合には，その出産の日から，前項の規定を適用しない。
（嫡出の推定）
第７７２条 妻が婚姻中に懐胎した子は，夫の子と推定する。
２ 婚姻の成立の日から２００日を経過した後又は婚姻の解消若しくは取消しの日から３００日以内に生まれた子は，婚姻中に懐胎したものと推定する。
（父を定めることを目的とする訴え）
第７７３条 第７３３条第１項の規定に違反して再婚をした女が出産した場合において，前条の規定によりその子の父を定めることができないときは，裁判所が，これを定める。
（嫡出の否認）
第７７４条 第７７２条の場合において，夫は，子が嫡出であることを否認することができる。
（嫡出否認の訴え）
第７７５条 前条の規定による否認権は，子又は親権を行う母に対する嫡出否認の訴えによって行う。親権を行う母がないときは，家庭裁判所は，特別代理人を選任しなければならない。
（嫡出否認の訴えの出訴期間）
第７７７条 嫡出否認の訴えは，夫が子の出生を知った時から１年以内に提起しなければならない。
＜参照判例＞
最高裁平成２６年７月１７日判決（平成２４年（受）第１４０２号）
主文
原判決を破棄し，第１審判決を取り消す。
本件訴えを却下する。
訴訟の総費用は被上告人の負担とする。
理由
上告代理人…の上告受理申立て理由について
１ 本件は，戸籍上Ｙ男の嫡出子とされている子ＸがＹ男に対して提起した親子関係不存在の確認の訴えである。
２ 記録によって認められる事実関係の概要等は，次のとおりである。
(1) Ｙ男と甲女は，平成１１年▲月▲日，婚姻の届出をした。
(2) 甲女は，平成２０年頃から乙男と交際を始め，性的関係を持つようになった。
しかし，Ｙ男と甲女は同居を続け，夫婦の実態が失われることはなかった。
(3) 甲女は，平成２１年▲月，妊娠したことを知ったが，その子が乙男との間の子であると思っていたことから，妊娠したことをＹ男に言わなかった。
甲女は，同年▲月▲日にＹ男に黙って病院に行き，同月▲日に子Ｘを出産した。
(4) Ｙ男は，平成２１年▲月▲日，入院中の甲女を探し出した。
Ｙ男が甲女に対して子Ｘが誰の子であるかを尋ねたところ，甲女は，「２，３回しか会ったことのない男の人」などと答えた。
Ｙ男は，同月▲日，子ＸをＹ男と甲女の長女とする出生届を提出し，その後，子Ｘを自らの子として監護養育した。
(5) Ｙ男と甲女は，平成２２年▲月▲日，子Ｘの親権者を甲女と定めて協議離婚をした。
甲女と子Ｘは，現在，乙男と共に生活している。
(6) 甲女は，平成２３年６月，子Ｘの法定代理人として，本件訴えを提起した。
(7) 子Ｘ側で私的に行ったＤＮＡ検査の結果によれば，乙男が子Ｘの生物学上の父である確率は９９．９９９９９８％であるとされている。
３ 原審は，次のとおり判断して本件訴えの適法性を肯定し，子Ｘの請求を認容すべきものとした。
嫡出推定が排除される場合を妻が夫の子を懐胎する可能性がないことが外観上明白な場合に限定することは，相当でない。民法が婚姻関係にある母が出産した子について父子関係を争うことを厳格に制限しようとした趣旨は，家庭内の秘密や平穏を保護するとともに，平穏な家庭で養育を受けるべき子の利益が不当に害されることを防止することにあると解されるから，このような趣旨が損なわれないような特段の事情が認められ，かつ，生物学上の親子関係の不存在が客観的に明らかな場合においては，嫡出推定が排除されるべきである。Ｙ男と子Ｘとの間の生物学上の親子関係の不存在は科学的証拠により客観的かつ明白に証明されており，また，Ｙ男と甲女は既に離婚して別居し，子Ｘが親権者である甲女の下で監護されているなどの事情が認められるのであるから，本件においては嫡出推定が排除されると解するのが相当であり，本件訴えは適法というべきである。
４ しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次のとおりである。
民法７７２条により嫡出の推定を受ける子につきその嫡出であることを否認するためには，夫からの嫡出否認の訴えによるべきものとし，かつ，同訴えにつき１年の出訴期間を定めたことは，身分関係の法的安定を保持する上から合理性を有するものということができる（最高裁昭和…５５年３月２７日…判決…，最高裁平成…１２年３月１４日…判決…参照）。そして，夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが科学的証拠により明らかであり，かつ，夫と妻が既に離婚して別居し，子が親権者である妻の下で監護されているという事情があっても，子の身分関係の法的安定を保持する必要が当然になくなるものではないから，上記の事情が存在するからといって，同条による嫡出の推定が及ばなくなるものとはいえず，親子関係不存在確認の訴えをもって当該父子関係の存否を争うことはできないものと解するのが相当である。
このように解すると，法律上の父子関係が生物学上の父子関係と一致しない場合が生ずることになるが，同条及び７７４条から７７８条までの規定はこのような不一致が生ずることをも容認しているものと解される。
もっとも，民法７７２条２項所定の期間内に妻が出産した子について，妻がその子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して，夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなどの事情が存在する場合には，上記子は実質的には同条の推定を受けない嫡出子に当たるということができるから，同法７７４条以下の規定にかかわらず，親子関係不存在確認の訴えをもって夫と上記子との間の父子関係の存否を争うことができると解するのが相当である（最高裁昭和…４４年５月２９日…判決…，最高裁平成…１０年８月３１日…判決…，前掲最高裁平成１２年３月１４日…判決参照）。しかしながら，本件においては，甲女が子Ｘを懐胎した時期に上記のような事情があったとは認められず，他に本件訴えの適法性を肯定すべき事情も認められない。
５ 以上によれば，本件訴えは不適法なものであるといわざるを得ず，これと異なる原審の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨は理由があり，原判決は破棄を免れない。そして，以上に説示したところによれば，第１審判決を取り消し，本件訴えを却下すべきである。
よって，裁判官金築誠志，同白木勇の各反対意見があるほか，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。なお，裁判官櫻井龍子，同山浦善樹の各補足意見がある。
（櫻井裁判官の補足意見）
１ 本件では，ＤＮＡ検査技術の進歩により生物学上の父子関係を科学的かつ客観的に明らかにすることができるようになったという社会状況の変化に応じて，民法７７２条の嫡出推定が及ぶ範囲について再検討をすべきかどうかが問われている。私は，多数意見に賛同するものであるが，ここに若干の補足意見を述べておきたい。
２ 嫡出推定に関する現行民法の規定は，明治３１年に施行された旧民法の規定と基本的には変わっておらず，妻が婚姻中に懐胎した子を夫の子と推定し（民法７７２条１項），夫において子が嫡出であることを否認するためには，嫡出否認の訴えによらなければならず（同法７７５条），この訴えは，夫が子の出生を知った時から１年以内に提起しなければならない（同法７７７条）とされている。そして，このような嫡出推定に関する規定があることに伴い，父性の推定の重複を回避するための再婚禁止期間の規定（民法７３３条）及び父を定めることを目的とする訴えの規定（同法７７３条）が整備されている。
旧民法制定当時は，ＤＮＡ検査はもちろんのこと，血液型さえも知られておらず，科学的・客観的に生物学上の父子関係を明らかにすることが不可能であったから，これら一連の嫡出推定に関する規定は，そうした状況を前提にして，法律上の父子関係を速やかに確定し，家庭内の事情を公にしないという利益に資するものとして設けられたものと解される。
もっとも，多数意見が引用するその後の当審判例により，民法の嫡出推定の規定の適用について，妻が子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して，夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなどの事情が存在する場合に嫡出推定が及ばない例外を解釈により認めるに至っており，いわばバランスをとっているといえよう。
３ 近年におけるＤＮＡ検査技術の進歩はめざましく，安価に，身体に対する侵襲を伴うこともなく，ほぼ１００％の確率で生物学上の親子関係を肯定し，又は否定することができるようになったことは，公知の事実である。
そして，このような状況の中で民法７７２条の適用範囲をどう考えるかが問われているのであるが，私は，結論としては，父子関係を速やかに確定することにより子の利益を図るという嫡出推定の機能は，現段階でもその重要性が失われておらず，血縁関係のない父子関係であっても，これを法律上の父子関係として覆さないこととすることに一定の意義があると考える。
４ もちろん，ＤＮＡ検査技術の発達を考慮すると，反対意見が述べる問題意識も十分に理解できるところであり，妻が婚姻中に懐胎した子については，上記当審判例が例外とする場合を除き，嫡出否認の訴え以外によってはいかなる場合であっても父子関係を覆すことができないとすることが相当であるかには，私も疑問を感じないわけではない。特に，子が成長した後，自らの判断で自己の出自を知りたいと願い，あるいは生物学上の父との間での法律上の関係の設定を望んだ場合に，それを実現させる方法がないということについては，その感が深い。
しかしながら，確実に判明する生物学上の親子関係を重視していくという立場もあり得るところではあるが，そのような立場を採ることになると，民法７７２条の文理からの乖離にとどまらず，嫡出否認の訴え，再婚禁止期間，父を定めることを目的とする訴え等の規定が存在することとの関係をどのように調整するのかという問題に行き当たることになり，解釈論の限界を踏み超えているのではないかと思われる。
親子関係に関する規律は，公の秩序に関わる国の基本的な枠組みに関する問題であり，旧来の規定が社会の実情に沿わないものとなっているというのであれば，その解決は，裁判所において個別の具体的事案の解決として行うのではなく，国民の意識，子の福祉（子がその出自を知ることの利益も含む。），プライバシー等に関する妻の側の利益，科学技術の進歩や生殖補助医療の進展，ＤＮＡ検査等の証拠としての取扱い方法，養子制度や相続制度等との調整など諸般の事情を踏まえ，立法政策の問題として検討されるべきであると考える。
（山浦裁判官の補足意見）
１ 私は，親子関係不存在確認訴訟において民法７７２条の嫡出推定が及ぶか否かを検討する場合に，ＤＮＡ検査の結果生物学上の父子関係がないことが明らかになっていることをどう考えるべきかについて，訴訟法上の問題を中心に意見を補足しておきたい。
２ 民法７７２条は，妻が婚姻中に懐胎した子について，生物学上の父子関係を問うことなく，夫の子であると推定し，子の出生と同時に法律的な父子関係を設定している。もっとも，血縁関係を完全に無視しているわけではなく，一定の要件の下に，嫡出否認の訴え（民法７７５条）という手続を用意し，夫にその原告適格を認めている。この訴えにおいて生物学上の父子関係の不存在が証明された場合には，法律上の父子関係も子の出生時に遡って存在しなかったものとされる。このように，民法７７２条は，単なる父子関係の存否という事実についての立証責任分配の規範であることにとどまらず，嫡出否認の訴え以外に父子関係を否定する手段を認めないとする手続法的な規律と相まって，法律上の父子関係を早期に確定するための強力な推定規定となっている。
もっとも，多数意見に引用した判例により，妻の懐胎時において夫婦間に性的関係を持つことがあり得ないことが明らかであるような外観上の事情（例えば，夫が当時刑務所で服役していたなど）がある場合には，嫡出推定が及ばない子として，嫡出否認の訴えによらずとも，親子関係不存在確認訴訟を提起することができるとされている。この訴訟は，出訴期間の制限がなく，確認の利益があれば誰でも提起することができ，また，形成訴訟ではなく，親子関係の存否を確認する趣旨の訴訟であることから，嫡出推定が及んでいない父子関係の存否については，この訴訟によることなく，別訴の前提問題としても主張することが可能であると解される。
妻が婚姻中に懐胎した子に関する親子関係不存在確認訴訟は，上記の外観上の事情が認められる場合に限って例外的に認められるものであって，訴訟の場においては，上記の外観上の事情の存在が認められた場合に初めて血液検査やＤＮＡ検査などによる生物学上の父子関係の存否に関する事実の立証の段階に進むことになる（上記の外観上の事情が認められない場合には，親子関係不存在確認に係る訴えは，その段階で却下されることになるのであり，血液検査やＤＮＡ検査の結果が証拠として提出されていても意味を持たないことになる。）。
３ これに対して，上記の外観上の事情がなくても，ＤＮＡ検査等の結果生物学上の父子関係の不存在が明らかである場合には，親子関係不存在確認訴訟の提起を認めるという考え方があるが，これに賛成することはできない。この考え方は，有り体にいえば，外観上夫との性的交渉の余地がない妻が出産した子であることが分かる特殊な場合に限らず，外観上夫婦がそろったごく一般的な家庭に生まれた子であっても，たまたま何かの機会にＤＮＡ検査をしたところ生物学上の父子関係がないことが判明した場合は，いつでも，利害関係がありさえすれば誰でも，親子関係不存在確認の訴えを提起して，その不存在を確認する判決を受けることができるというものである。この立場は，法律上の親子は生物学上の血縁だけで結ばれているというに等しいものであり，民法７７２条の文理やこれまでの累次の当審判例に整合しないものである。
４ また，上記３のように血縁関係を殊更に重視する見解のほかに，①ＤＮＡ検査等の結果科学的証拠により生物学上の父子関係の不存在が明らかになったことに加えて，②法律上の父との家庭が既に破綻して子の出生の秘密が露わになっている場合，さらに，①及び②の要件に加えて，③生物学上の父との新しい家庭が形成されていること又は生物学上の父との間で法律上の親子関係を確保できる状況にある場合には，親子関係不存在確認訴訟が認められるとする考え方があるが，次のとおり，これらの考え方についても賛成することができない。
②及び③の要件に係る事実の有無の判断基準時は，親子関係不存在確認訴訟の口頭弁論終結時となろう。これらの考え方では，当該口頭弁論終結時に②又は③の要件に係る事実が認められなかった場合には，ＤＮＡ検査等の結果により生物学上の父子関係の不存在が明らかであったとしても，親子関係不存在確認請求は認められないこととなる。この場合には，ＤＮＡ検査の結果に含まれる重大なプライバシー情報が訴訟の場に提出され，家庭の平和が害されたという結果のみが残されることになる。
また，上記当審判例に基づく判断においては，妻の懐胎可能時という過去の一定の時点を基準時として上記の外観上の事情が存在していたか否かを判断するのであり，判断の対象となる事実が存在する時点は固定している。しかし，②又は③の要件に係る事実の有無を考慮する考え方は，嫡出推定が及ぶか否かの判断に口頭弁論終結時という将来の不確定な時点における事実の有無を持ち込むものであって，当審判例とはその発想において大きく異なるものである。例えば，夫がＤＮＡ検査の結果を前面に押し出して父子関係を否定しようとする場合などを考えてみると，②の要件に係る事実は容易に認定できると思われるが，口頭弁論終結時における②の事実の存否が審理の対象となることにより，当事者が意図的に家庭崩壊を試みる場合もあり得ないわけではない。また，③の要件に係る事実については，評価的要素が多く，その根拠となる事実としては，母と生物学的な父との再婚・同棲や，生物学上の父が判明しその者が子を認知する意思を表明していることなどが挙げられる。しかし，男女の関係は変わり得るものであり，訴訟係属中にも事情は様々に変動し，ようやく口頭弁論終結時において根拠となる事実が認められたとしても，判決後にまた事情が変動しないという保障はない。さらには，親子関係不存在確認請求が一旦退けられた場合に，「前訴では②又は③の事実が認められなかったが，現段階では認められる。」と主張して再訴が繰り返されることを防止する方途も明らかでない。
②及び③の要件に係る事実を考慮する考え方は，いわば法の隙間の中で孤立している子の福祉を実現するための工夫として，その姿勢は評価できるが，上記のとおり子の身分関係を不安定にするなどの大きな問題があり，ＤＮＡ検査の結果を過大に重視しているように思えてならない。
５ ところで，そこに至る経緯はともあれ，私的にＤＮＡ検査が実施されてしまい，その結果生物学上の父子関係が存在しないという事実が既に法廷に現れてしまった以上は，その事実を認め，そこからスタートするほかはないという意見がある。しかし，そのような経緯は偶然に起きたのではなく，先にＤＮＡ検査という強力な証拠を得て，これを前面に出せば訴訟の帰すうが有利になるという当事者の意図に基づくものであることもあり，その事実を過大に考慮することにも疑問がある。裁判所が，私的に行われたＤＮＡ検査の結果をみて，「生物学上確実な事実が判明した以上は仕方がない」という姿勢をとるならば，ＤＮＡ検査の結果だけが法廷を支配することになるであろう。
多数意見（補足意見を含む。）も反対意見も，立場は違っても，現在及び将来を視野に入れて，子の福祉を含む家族全体の幸福の実質的な実現を模索していることに変わりはない。同様に，法律上の父，母及び生物学上の父も子の将来を案じ，幸福を念じていると思われる。しかし，特に本件のように，年齢的にみて子の意思を確認することができない段階で，これまで父としての自覚と責任感に基づいて子を育ててきたＹ男の意思を無視して，ＤＮＡ検査の結果に基づき，子の将来を決めてしまうことには躊躇を覚える。とりわけ，法律上の父と母との間においてまだ離婚ないしは婚姻破綻の経緯にまつわる感情的な対立が続いている状態で，子の意思を確認することもなく，その父子関係を決めるのは適切ではないと思う。このような観点からすると，子が，充分に成長して適切な判断力を備えて自己決定権を行使できるようになった後に，自ら父子関係を訴訟において争う機会を設けるということも考えられるが，これは解釈の枠を超えた立法論というべきであろう。
科学技術の進歩に応じ，その効果的な利用が必要であることはいうまでもないが，ＤＮＡは人間の尊厳に係る重要な情報であるから決して濫用してはならない。
たまたまＤＮＡ検査をしてみた結果，ある日突然，それまで存在するものと信頼してきた法律上の父子関係が存在しないことにつながる法解釈を示すことは，夫婦・親子関係の安定を破壊するものとなり，子が生まれたら直ちにＤＮＡ検査をしないと生涯にわたって不安定な状態は解消できないことにもなりかねない。このような重要な事項について法解釈で対応できないような新たな規範を作るのであれば，国民の中で十分議論をした上で立法をするほかはない。
（金築裁判官の反対意見）
私は，多数意見と異なり，本件において親子関係不存在確認請求を認めた原判決の結論は相当であり，これを維持すべきものと考える。
１ 本件は，妻Ａが夫Ｂとの婚姻中に懐胎した子について，Ｂ以外の男性Ｃがその生物学上の父である確率は９９．９９９９９８％であるとされているところ，出産から約１年３か月後にＡとＢは子の親権者をＡと定めて協議離婚し，現在ではＡは子とともにＣと生活しており，子がＡを法定代理人としてＢに対し親子関係不存在確認の訴えを提起したという事案である。
多数意見は，上記のような事情があっても，子の身分関係の法的安定を保持する必要が当然になくなるものではなく，また，妻がその子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなど，いわゆる外観説が，民法７７４条以下の規定にかかわらず，親子関係不存在確認の訴えをもって夫と子との間の父子関係の存否を争うことができるとしている事情も認められないから，本件訴えは不適法であるとする。
したがって，本件の結論を左右するポイントは，法律上の父子関係の確定において血縁をどう位置づけるか，子の福祉の観点から父の確保の問題をどう考えるべきか，嫡出推定を受ける子については外観説が認める場合以外親子関係不存在確認の訴えは一切認められないのかといったことになると思われる。
２ 法律上の父子関係が生物学上の父子関係と一致しない場合が生ずることを民法が容認していることは，多数意見の指摘するとおりであるが，民法が生物学上の父子関係をもって本来の父子関係とみていることは，血縁関係の有無が嫡出否認の理由の有無や認知の有効性を決定する事由とされていることからも明らかであろう。
本件において，子はＣと生物学上の父子関係を有し，Ｂとはその関係を有しないことが，証拠上科学的に確実であり，そのことが法廷の場で明らかにされている。
しかし，Ｂから嫡出否認の訴えが提起されなかった結果，また，Ｂが父子関係の解消に同意しない状況で後述の合意に相当する審判も成立の見込みがないため，もし親子関係不存在確認の訴えが認められないとすれば，Ｂとの法律上の親子関係を解消することはできず，Ｃとの間で法律上の実親子関係を成立させることができない。血縁関係のある父が分かっており，その父と生活しているのに，法律上の父はＢであるという状態が継続するのである。果たして，これは自然な状態であろうか，安定した関係といえるであろうか。確かに親子は血縁だけの結び付きではないが，本件のように，血縁関係にあり同居している父とそうでない父とが現れている場面においては，通常，前者の父子関係の方が，より安定的，永続的といってよいであろう。子の養育監護という点からみても，本件のような状況にある場合，Ｂが子の養育監護に実質的に関与することは，事実上困難であろう。また将来，Ｂの相続問題が起きたとき，Ｂの他の相続人は，子がＣではなくＢの実子として相続人となることに，納得できるであろうか。
Ｃと親子になりたければ，養子縁組をすればよいという意見もあるが，法的な効果に変わりはないとしても，心情的には実子関係と異なるところがあろう。血縁関係のないＢとの法律上の父子関係が残るということも，子の生育にとって心理的，感情的な不安定要因を与えることになるのではないだろうか。さらに，Ｂとの法律上の父子関係が解消されない限り，Ｃに認知を求めるという方法で，子が自らのイニシアチヴによりＣとの法律上の父子関係を構築することはできないのであって，Ｂに対する親子関係不存在確認の訴えを認めないことは，子から，そうした父を求める権利を奪っているという面があることを軽視すべきでないと思う。それとともに，本件のような場合は，Ｂとの法律上の父子関係が解消されたとしても，直ちに，Ｃという父を確保できる状況にあるということもできる。
３ 民法が，嫡出推定を受ける子について，原告適格及び提訴期間を厳しく制限した嫡出否認の訴えによるべきこととしている理由は，家庭内の秘密や平穏を保護するとともに，速やかに父子関係を確定して子の保護を図ることにあると解されている。そうすると，夫婦関係が破綻し，子の出生の秘密が露わになっている場合は，前者の保護法益は失われていることになるし，これに加え，子の父を確保するという観点からも親子関係不存在確認の訴えを許容してよいと考えられる状況にもあるならば，嫡出否認制度による厳格な制約を及ぼす実質的な理由は存在しないことになるであろう。
私は，科学的証拠により生物学上の父子関係が否定された場合は，それだけで親子関係不存在確認の訴えを認めてよいとするものではなく，本件のように，夫婦関係が破綻して子の出生の秘密が露わになっており，かつ，生物学上の父との間で法律上の親子関係を確保できる状況にあるという要件を満たす場合に，これを認めようとするものである。嫡出推定・否認制度による父子関係の確定の機能はその分後退することにはなるが，同制度の立法趣旨に実質的に反しない場合に限って例外を認めようというものであって，これにより同制度が空洞化するわけではない。形式的には嫡出推定が及ぶ場合について，実質的な観点を導入することにより，嫡出否認制度の例外を認めるという点では，外観説と異なるものではない。
外観説を超えて，本件のようなケースでの親子関係不存在確認の訴えを認めると，その要件が不明確になるという批判が予想されるが，夫婦関係の破綻は，離婚訴訟において日常的に認定の対象としている要件であり，子の出生の秘密が露わになっていること，生物学上の父との法律上の親子関係を確保できる状況にあるという要件も，とくに不明確ということはないと思う。外観説は，一般的にいえば，夫婦関係の内部に立ち入らずに判断することができ，要件該当性の点でも明確な場合が多いとはいえようが，例えば，最高裁平成…１０年８月３１日…判決・裁判集民事第１８９号４３７頁の事案では，性交渉ないしその機会の有無等をも認定して婚姻の実態の存否を判断しているのであって，こうしたケースでは要件の明確性の差はあまりないといえよう。
親子関係不存在確認の訴えについては，法律上の利害関係のある者であれば誰でも提起できるとされていることが，その適用範囲を広げることに消極的な態度を採る理由とされることも考えられる。人事訴訟である親子関係不存在確認の訴えについて，この点を一般の法律関係不存在確認訴訟と全く同様に考えなければならないかは疑問であって，最高裁平成…１０年８月３１日…判決・裁判集民事第１８９号４９７頁における福田裁判官の意見を傾聴すべきものと考えるが，本件の論点ではないから，立ち入らない。むしろ，本件では，母が子の法定代理人として訴えを提起していることについて，本当に子の利益を考えてのことか疑問を呈する向きがあるかもしれない。その点に疑いがある事案では，子に特別代理人を選任することが適当であろう。そもそもの原因が妻の不倫にあることから，本件親子関係不存在確認の訴えを認めることに躊躇を覚えるということもあるかもしれないが，この点は外観説でも同様であり，父子関係の確定という子がそのアイデンティティの問題として最大の利害関係を持つ事柄について，そういった事柄を訴えの適否に影響させることは相当ではないと思われる。
４ 身分法においては，何よりも法的安定性を重んずるべきであり，法の規定からの乖離はできるだけ避けるべきだという意見があることは十分理解できるが，事案の解決の具体的妥当性は裁判の生命であって，本件のようなケースについて，一般的，抽象的な法的安定性の維持を優先させることがよいとは思われない。
家庭裁判所の実務においては，家事事件手続法２７７条（旧家事審判法２３条）の合意に相当する審判により，嫡出推定を否定する方向でこの種の紛争の解決が図られることが少なくなく，外観説の枠に収まらない運用もなされていると紹介する文献もある。このような運用がなされているとすれば，具体的に妥当な解決を図る目的で，嫡出否認制度の厳格さを回避するために生まれた運用ではないかと思われる。本件のような事案の解決においても民法７７２条により推定される父の意思が決定的に重要であると考えるなら別であるが，そうとは考えられないのであって，このような合意に相当する審判の運用と，本件において親子関係不存在確認の訴えを認めることとの距離は，それほど遠いものではないように思われる。
なお，親子関係不存在確認の訴えが適法とされる場合を広げると，ＤＮＡ検査の強制や濫用的利用につながるのではないかと危惧する向きもあるようであるが，ＤＮＡ検査は，現在既に認知訴訟等においてだけではなく，訴訟以外の場面でも広く利用されており，本件のような親子関係不存在確認訴訟を認めるか否かに関わりなく，濫用的利用のおそれは存在している。濫用防止等のために，立法ないし法解釈上一定の規制が必要であるとすれば，それはそれとして検討すべきことであろう。
本件において強制や濫用的利用の問題があるわけではなく，ＤＮＡ検査の結果親子関係の有無が明らかになることは，濫用的利用等がなくとも今後も生じ得るのであるから，本件において親子関係不存在確認の訴えを認めるかどうかの問題とは，切り離して考えるべきであると思う。
（白木裁判官の反対意見）
私は，多数意見と異なり，本件において親子関係不存在確認請求を認めた原判決の結論は相当であり，これを維持すべきものとする金築裁判官の意見に賛同するものである。
１ 民法の規定は，原則として，血縁のあるところに親子関係を認めようとするものであると考えられるが，法文上は，妻が婚姻中に懐胎した子は，夫の子と推定するとされ（７７２条１項），夫の子であるという推定を覆すことができるのは，夫による嫡出否認の訴えによってだけであり，夫以外の何者もこの訴えを提起することができないとされているばかりか，夫による嫡出否認の訴えの提訴可能期間も，子の出生を知った時から１年以内に限るとされている（７７４条以下）。つまり，制度的には，１年の提訴期間を過ぎると，夫の子でないことが明らかな場合であっても，法的に父子関係を争うことは一切許されないものとされている。
このような制度が設けられた理由として，一つには，家庭の平和を維持する必要があること，二つには，法律上の父子関係を早期に確定させる必要があることなどが指摘されている。その背景には，母子関係は懐胎・分娩という外形的な事実により確認され得るのに対して，父子関係を証明することは極めて困難であるという事情もあったと思われる。
２ しかし，父子間の血縁の存否を明らかにし，それを戸籍の上にも反映させたいと願う人としての心情も法律論として無視できないものがある。そこで，当審判例は，妻がその子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して，夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなどの事情が存する場合には，その子は実質的には民法７７２条１項の父子関係の推定を受けないとしてきた（多数意見の引用する昭和４４年５月２９日第一小法廷判決以下の３つの最高裁判決参照）。このことは，民法の規定する制度がもはや本来の姿のままでは維持できない事態に至っていることを意味するというべきであろう。
３ 近年，科学技術の進歩にはめざましいものがあり，例えばＤＮＡによる個人識別能力は既に究極の域に達したといわれている。検査方法によっては，特定のＤＮＡ型が出現する頻度は約４兆７０００億人に一人となったとされる。世界の人口は約７０億人と推定されるから，確率的には，同一ＤＮＡ型を持つ人間は地球上に存在しない計算になる。この技術により，父子間の血縁の存否がほとんど誤りなく明らかにできるようになったが，そのようなことは，民法制定当時にはおよそ想定できなかったところであって，父子間の血縁の存否を明らかにし，それを戸籍の上にも反映させたいと願う人情はますます高まりをみせてきているといえよう。
４ 以上の事情を踏まえると，民法の規定する嫡出推定の制度ないし仕組みと，真実の父子の血縁関係を戸籍にも反映させたいと願う人情とを適切に調和させることが必要になると考える。その実現は，立法的な手当に待つことが望ましいことはいうまでもないが，日々生起する新たな事態に対処するためには，さしあたって個々の事案ごとに適切妥当な解決策を見出していくことの必要性も否定できないところである。本件においては，夫婦関係が破綻して子の出生の秘密が露わになっており，かつ，血縁関係のある父との間で法律上の親子関係を確保できる状況にあるという点を重視して，子からする親子関係不存在確認の訴えを認めるのが相当であると考えるものである。
最高裁平成２６年７月１７日（平成２５年（受）第２３３号）
主文
原判決を破棄し，第１審判決を取り消す。
本件訴えを却下する。
訴訟の総費用は被上告人の負担とする。
理由
上告代理人…の上告受理申立て理由について
１ 本件は，戸籍上Ｙ男の嫡出子とされている子ＸがＹ男に対して提起した親子関係不存在の確認の訴えである。
２ 記録によって認められる事実関係の概要等は，次のとおりである。
(1) Ｙ男と甲女は，平成１６年▲月▲日，婚姻の届出をした。
Ｙ男は，平成１９年▲月から単身赴任をしていたが，単身赴任中も甲女の居住する自宅に月に２，３回程度帰っていた。
(2) 甲女は，平成１９年▲月頃，乙男と知り合い，乙男と親密に交際するようになった。しかし，甲女は，その頃もＹ男と共に旅行をするなどし，Ｙ男と甲女の夫婦の実態が失われることはなかった。
(3) Ｙ男は，平成２０年▲月▲日頃，甲女から妊娠している旨の報告を受けた。
甲女は，平成２１年▲月▲日，子Ｘを出産した。Ｙ男は，子Ｘのために保育園の行事に参加するなどして，子Ｘを監護養育していた。
(4) Ｙ男は，平成２３年▲月頃，甲女と乙男の交際を知った。
甲女は，同年▲月頃，子Ｘを連れて自宅を出てＹ男と別居し，同年▲月頃から，子Ｘと共に，乙男及びその前妻との間の子２人と同居している。子Ｘは，乙男を「お父さん」と呼んで，順調に成長している。
(5) 子Ｘ側で平成２３年▲月に私的に行ったＤＮＡ検査の結果によれば，乙男が子Ｘの生物学上の父である確率は９９．９９％であるとされている。
(6) 甲女は，平成２３年１２月，子Ｘの法定代理人として，本件訴えを提起した。
(7) 甲女は，Ｙ男に対し，平成２４年４月頃に離婚調停を申し立てたが，同年５月に不成立となり，同年６月に離婚訴訟を提起した。
３ 原審は，次のとおり判断して本件訴えの適法性を肯定し，子Ｘの請求を認容すべきものとした。
本件においては，上記のＤＮＡ検査の結果によれば，子ＸがＹ男の生物学上の子でないことは明白である。また，Ｙ男も子Ｘの生物学上の父が乙男であること自体について積極的に争っていないことや，現在，子Ｘが，甲女と乙男に育てられ，順調に成長していることに照らせば，子Ｘには民法７７２条の嫡出推定が及ばない特段の事情があるものと認められる。
４ しかしながら，原審の上記判断は是認することができない。その理由は，次のとおりである。
民法７７２条により嫡出の推定を受ける子につきその嫡出であることを否認するためには，夫からの嫡出否認の訴えによるべきものとし，かつ，同訴えにつき１年の出訴期間を定めたことは，身分関係の法的安定を保持する上から合理性を有するものということができる（最高裁昭和…５５年３月２７日…判決…，最高裁平成…１２年３月１４日…判決…参照）。そして，夫と子との間に生物学上の父子関係が認められないことが科学的証拠により明らかであり，かつ，子が，現時点において夫の下で監護されておらず，妻及び生物学上の父の下で順調に成長しているという事情があっても，子の身分関係の法的安定を保持する必要が当然になくなるものではないから，上記の事情が存在するからといって，同条による嫡出の推定が及ばなくなるものとはいえず，親子関係不存在確認の訴えをもって当該父子関係の存否を争うことはできないものと解するのが相当である。このように解すると，法律上の父子関係が生物学上の父子関係と一致しない場合が生ずることになるが，同条及び７７４条から７７８条までの規定はこのような不一致が生ずることをも容認しているものと解される。
もっとも，民法７７２条２項所定の期間内に妻が出産した子について，妻がその子を懐胎すべき時期に，既に夫婦が事実上の離婚をして夫婦の実態が失われ，又は遠隔地に居住して，夫婦間に性的関係を持つ機会がなかったことが明らかであるなどの事情が存在する場合には，上記子は実質的には同条の推定を受けない嫡出子に当たるということができるから，同法７７４条以下の規定にかかわらず，親子関係不存在確認の訴えをもって夫と上記子との間の父子関係の存否を争うことができると解するのが相当である（最高裁昭和…４４年５月２９日…判決…，最高裁平成…１０年８月３１日…判決…，前掲最高裁平成１２年３月１４日…判決参照）。しかしながら，本件においては，甲女が子Ｘを懐胎した時期に上記のような事情があったとは認められず，他に本件訴えの適法性を肯定すべき事情も認められない。
５ 以上によれば，本件訴えは不適法なものであるといわざるを得ず，これと異なる原審の判断には，判決に影響を及ぼすことが明らかな法令の違反がある。論旨は理由があり，原判決は破棄を免れない。そして，以上に説示したところによれば，第１審判決を取り消し，本件訴えを却下すべきである。
よって，裁判官金築誠志，同白木勇の各反対意見があるほか，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。なお，裁判官櫻井龍子，同山浦善樹の各補足意見がある。
＊ 各補足意見及び各反対意見は前掲最高裁平成２６年７月１７日判決（平成２４年（受）第１４０２号）のものと同じであるため，省略します。
最高裁平成２６年７月１７日（平成２６年（オ）第２２６号）
主文
本件上告を棄却する。
上告費用は上告人の負担とする。
理由
１ 上告代理人…の上告理由のうち民法７７７条の違憲をいう部分について
民法７７２条により嫡出の推定を受ける子につき夫がその嫡出子であることを否認するためにはどのような訴訟手続によるべきものとするかは，立法政策に属する事項であり，同法７７７条が嫡出否認の訴えにつき１年の出訴期間を定めたことは，身分関係の法的安定を保持する上から合理性を持つ制度であって，憲法１３条に違反するものではなく，また，所論の憲法１４条等違反の問題を生ずるものでもないことは，当裁判所大法廷判決（最高裁昭和…３０年７月２０日大法廷判決…）の趣旨に徴して明らかである（最高裁昭和…５５年３月２７日…判決…）。
論旨は採用することができない。
２ その余の上告理由について
論旨は，違憲並びに民訴法３１２条２項４号及び６号に掲げる事由をいうが，その実質は事実誤認若しくは単なる法令違反をいうもの又はその前提を欠くものであって，同条１項及び２項に規定する事由のいずれにも該当しない。
よって，裁判官全員一致の意見で，主文のとおり判決する。